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第十六章 溺亡公园应担责（第1页）

吉山省东华市的二江区自建区以来，区领导非常重视环境建设。由于二江市区是围绕钢厂而建设的，除了林立的楼房以外，几乎没有什么景观。早些年，区政府为了提高二江区的知名度，在二江大桥头的交叉转盘路口建设了一座腾飞白马的城市雕塑。然而，这个白马腾飞的地方建成以后多次发生了交通事故。有人说：“这匹白马占地不好，不吉利，影响了二江区的风水。”

区领导也极其迷信，就决定把这匹象征着钢城腾飞的白马雕塑拆除了，就地建设了一座街心花园。同时，在市区外侧建设了一条半环城公路，使进入市区过交叉路口的车辆减少了许多，事故发生率也降低了下来。

有的区领导说：“看来这匹白马还真拆对了，事故果然下降了。”

这件事情过去之后，区政府领导经过多次考察之后，决定在二江区浑江对岸的南山脚下桦树河入江口处依山建设一座小水坝，利用人工截流方式形成一个人工湖，建设一座公园。区政府领导想通过建设有意义的景观，以体现自己的政绩。公园建以后，区领导大笔一挥题写了几个字“南山公园”。

南山公园建成之后，虽然离市区远了一些，但毕竟是一个美丽的景观。城区里的人们经常到这里休息，特别是到了学校放假或周日的时候，很多学生也来到这里郊游。

2010年8月的一个中午，李欣明向妈妈打了一声招呼：“妈，我和同学中午一起吃饭，吃饭后一起去南山公园了。”

妈妈喜爱地看着比自己高出一头的儿子，说：“去吧，记着早点回来。”

“放心吧，妈，我都多大了？”李欣明扔下声音跑出去了。

李欣明今年高中二年级，开学后就是三年级，就要进入高中最苦的阶段了。趁着假期还没有结束，几个同学相约今天中午一起聚餐后再一起去南山公园好好玩一下。

中午，李欣明与五名同学一起在饭店里吃的饭，大家喝了一点啤酒，有点兴奋。当他们几个人一起来到南山公园的时候，发现水闸已经将河水截住了，水位升得快接近了河堤了，形成了一个个漂亮的湖泊。看到眼前一池碧水倒映青山，衬着蓝天白云，大家特别高兴。

河堤下边的水面上漂浮着一只竹伐，竹伐被一根绳子系在河堤的栏杆上，有几个游人在竹伐上面游玩。

一个女同学叫道：“李欣明，你看那个竹伐挺好玩的，一会你照顾我们女生也上去玩呗。”

李欣明说：“行，等那几个人下来我就陪你们上去。”

另一个男生说：“这个公园真挺好，还有一个竹伐，要是再给几只船就更好了。”

李欣明说：“别想美事了，给个伐子已经不容易了。”

竹伐上的几个游人见这些学生一心想上竹伐上玩，一个年纪大一点的人说：“咱们走吧，那几个学生都着急了。”

几名游人很快就上了岸，两名女同学抢先登上了竹伐，两名男生也上了竹伐，李欣明是最后一个上到竹伐的。大家以为这是公园专门为游人设立的游玩工具，几个同学在竹伐上边玩水，边高兴地喊叫着。

突然，竹伐一歪，坐在竹伐边的两名女生同时落水。落水的女生在水中沉浮着，喊叫着，不时还喝下几口水。竹伐上的男同学把落水的女生拉上来一个，李欣明又弯下腰把手递给一个正靠近竹伐的女生。谁知，竹伐一摇晃，李欣明失去了平衡，“扑通”一声落到水中。不会水的李欣明在水中沉浮了几下，再也没有上来。

岸边的人们急忙把落水的女生拉上了岸，几个学生拼命呼叫着：“有人落水了！快来救人啊！”

岸边的人们看着深深的湖水，没有人敢下水。

水库对岸山坡上是公园管理处的办公室，距离水库仅有数十米远。不知为什么，屋里没有任何反应。过了很长时间，李欣明的父母接到消息也来到了公园。人们把公园管理处负责管理闸门的工作人员从家里找来了，当库水被放尽的时候，人们发现李欣明静静地躺在湖底，面色苍白，两只眼睛无神地望着蓝天。

李欣明的父母昏倒在水库旁边。他们无法接受这个现实。中午还活蹦乱跳的儿子，如今已经没有了灵魂。无论父母怎么痛哭，他都听不见了。

李欣明死亡后，他的父母很快将儿子火化了。捧着儿子的骨灰，夫妻俩个怎么也想不通。公园有管理处，既然已经蓄满了库水，设置了竹伐供游人玩，可为什么不设置公园管理人员呢？如果当时有管理人员及时采取措施，也许儿子就不会死。

带着疑问，夫妻俩找到东华律师事务所向谌律师咨询。谌律师非常同情这对失去了儿子的父母。他听了情况介绍之后，便放下手头的工作，立刻到二江区的南山公园现场进行实地查看。

谌律师查看过公园情况并拍摄照片之后，他对李欣明的父母说：“你的儿子19岁了，属于法律上的完全行为能力人。他到竹伐上游玩，应该对自己可能溺水发生事故作出风险判断，所以，他自己要对溺水死亡承担相应的责任。公园管理处在水库蓄水达到了危险深度之后，应该设置安全管理人员并以文字方式作出警示，并对水面的竹伐是否可以供游人游玩做出明示。在事故发生后，公园没有管理人员，也未及时对溺水者打捞和放水施救，应该承担相应的过错责任。至于双方的责任大小，法院可以根据事实和双方的过错程度进行审理和判决。我建议你们通过诉讼向公园管理处主张权利。”

根据谌律师的建议，李兴夫妻决定向法院起诉。谌律师为李兴夫妻代写了诉状：

诉状称：原告李兴夫妻是遇难者李欣明的父母，被告二江区建设局建设的南山公园，设立了没有法人资质的南山公园管理处予以管理。2010年8月23日下午，二原告的儿子李欣明与同学到公园里的竹伐上游玩的时候，因同学落水，李欣明对同学施救落水溺亡。经原告调查：南山公园是开放式公园，公园水坝是被告建设的蓄水景观。该景观蓄水后水深达3－5米，对公园中不特定的游客均有危险，被告及第三人应该对这一危险景观设施进行安全管理。但该水坝自建成以来除蓄水放水外，无人管理安全事宜。事故发生时，第三人在游人区一侧堤岸边的水面上设置了无人管理的竹伐，却没有设立禁止上竹伐的标识或提示。李欣明等同学误认为竹伐是公园为游人设立的娱乐设施，便登上竹伐游玩，不幸落水溺亡。李欣明落水后，被告和第三人没有尽到公园管理责任，甚至也没有尽到救护义务，导致李欣明不能及时获救，是致其死亡的重要原因。因此被告和第三人应该对李欣明的死亡承担主要赔偿责任，应该按照吉山省城镇人口上一年度的人均收入标准的70赔偿15万元。李欣明不幸死亡给原告精神上造成极大痛苦，被告和第三人应该向原告赔偿精神抚慰金5万元。

诉讼双方在法庭上进行了激烈的辩论：

二江区建设局和公园管理处答辩认为：“南山公园是开放式公园，建设蓄水坝是给市区提供可以娱乐的公益景观，公园对游人不收取任何费用，因此，建设局和公园管理处对游客的人身安全不承担任何责任。公园管理处不是法人单位，其职责是对公园进行养护管理，不对游人安全进行管理。竹伐是公园管理处打捞水面垃圾的临时工具，不是游乐设施，游人未经允许登上竹伐，应该自行承担危险责任后果。公园蓄水后，在堤岸上有横幅提示“禁止游泳”，李欣明是成年人应该对自己的行为后果有风险判断。因此，被告和第三人均不应该承担赔偿责任。”

谌律师辩论道：“原告对李欣明自己应该承担相应责任并不否认，但李欣明自己应承担的责任不能与被告和第三人的过错处于同等地位。被告建设并管理的公园是开放性公园，在公园游人区域河堤水面上停放可以载人的竹伐，且无人管理，并造成游人误判为游乐设施，是一种放任管理的过错，公园管理处应该承担过错赔偿责任。由于公园管理处是被告设立的非法人机构，公园管理处的过错责任后果应该由被告承担。”

局认为：“李明欣溺水时正值周日，公园管理处的工作人员正常休息，即李明欣溺水死亡发生在公园管理处非工作时间内，公园管理处没有责任。”

谌律师指出：“公园管理处的工作人员可以按照国家法律规定正常休息。但为不特定人群设立的公共游乐场所，公园管理处应当履行所有开放日的游客安全管理责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定‘从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。’《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定‘宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。’李明欣在周日去南山公园浏览，属于被告及第三人对公园应该进行有效管理的工作时间内。李明欣发生溺水事故时，公园管理人员不在工作岗位，导致李欣明溺水后无人抢救，并延误抢救才导致死亡。这种过错责任是显然的，被告和第三人应该承担赔偿责任。”

建设局和公园管理处针对原告要求赔偿精神抚慰金一事提出：“原告要求赔偿5万元精神抚慰金没有法律依据，最高法院关于人身损害赔偿司法解释第九条规定：精神抚慰金包括在死亡赔偿金内，法院不应支持原告要求精神抚慰赔偿的请求。”

谌律师反驳道：“《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定‘受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定’。该《解释》第七条规定了受害人可以要求精神赔偿的权利，第十条规定了义务人应对受害人精神赔偿的原则是‘侵权人的过错程度和侵权行为的后及承担能力和受诉法院所地的平均生活水平’等，因此被告应该对原告进行精神抚慰赔偿，至于赔偿的数额多少，则应由法院裁量。被告主张的“精神抚慰金包括在死亡赔偿金内”的理由不成立。最高法院的这一解释性规定，是指精神抚慰金的支付方式，而不是将精神抚慰金包括在死亡赔偿金之内。”

法院经审理之后，认为：“南山公园管理处有过错，应该承担赔偿责任。因为南山公园不具有法人资格，应当由二江区建设局承担50的赔偿责任。原告的儿子李欣明属于完全行为能力人，对自己上竹伐的行为有危险应该有正确的判断，因此，李明欣酒后到竹伐上游玩，应该对自己的不慎溺水死亡承担50的责任。根据法律规定，判决二江区建设局赔偿李欣明死亡赔偿金10.5万元，赔偿二原告精神抚慰金2万元。

一审法院判决后，双方不服均提起上诉，二审法院经审理之后，判决维持原审判决。

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